Opbouw vakantiedagen tijdens ziekte, ja of nee?
Januari 2010 De Nederlandse wetgever heeft in art. 7:635 BW vastgelegd dat een zieke werknemer alleen vakantiedagen opbouwt over de laatste zes maanden van zijn ziekteperiode. Volgens een vrij recent arrest van het Europese Hof van Justitie lijkt dat echter in strijd te zijn met Europese regelgeving. Volgens het Europese Hof van Justitie beoogt de Europese richtlijn 2003/88/EG werknemers recht te geven op tenminste vier weken vakantie met behoud van loon per jaar. Voorts bepaalt de richtlijn dat deze minimum periode alleen aan het einde van het dienstverband kan worden vervangen door een financiële vergoeding. Volgens de uitspraak van het Europese Hof van Justitie zou een zieke werknemer dus in principe wel recht hebben op opbouw van vakantiedagen tijdens de hele ziekteperiode, maar dan hooguit tot de wettelijke minimum vakantieperiode van vier maal de overeengekomen arbeidsduur per week. Vakantiedagen boven dit minimum mogen wel komen te vervallen.Het Europese Hof van Justitie heeft aangegeven dat Nederland als EU-lidstaat niet mag afwijken van Europese wetgeving en derhalve de vakantiedagen na een half jaar ziekte dus niet van de werknemer mag "afpakken". De huidige Nederlandse wetgeving strookt dan nu niet met de Europese. De gevolgen van deze uitspraak voor de Nederlandse wetgeving worden inmiddels onderzocht door het ministerie van Sociale Zaken en Werkgelegenheid. Voorlopige conclusie is dat het wetsartikel waarschijnlijk moet worden aangepast. Tot die tijd kunnen werknemers bij de rechter in beginsel een beroep doen op het bestaan van deze uitspraak. De rechtspraak van het Europese Hof van Justitie werkt namelijk rechtstreeks door in het Nederlandse recht en is ook hoger in rang dan het Nederlandse recht.
Korte tijd leek het erop dat de uitspraak van het Europese Hof van Justitie de huidige Nederlandse beperking van vakantierechten na een half jaar ziekte uit art. 7:635 BW zonder meer opzij zou zetten. Werkgevers kunnen echter vooralsnog in dit soort discussies ten verwere tegen vorderingen van (ex-)werknemers een beroep doen op een recent arrest van het Gerechtshof Amsterdam, dat in de betreffende zaak voorbij ging aan voormelde uitspraak van het Europese Hof van Justitie en de Nederlandse wet onverkort toepaste omdat een beroep op de opbouw van vakantiedagen tijdens de hele ziekteperiode in strijd is met de wet (art. 7:635 BW). Het Amsterdamse Hof bepaalde dat het niet aan de rechter maar aan de wetgever is om de wetgeving in overeenstemming met de Europese richtlijn te brengen.
Zo lang de wetgever dus nog geen wijziging in de wet heeft aangebracht is de discussie over de opbouw van vakantiedagen tijdens ziekte dus nog geen gelopen race.
Bron: Gerechtshof Amsterdam, 10 november 2009, LJN BK4648 Europees Hof van Justitie C 350/06 en C 520/06